Бенефициарный владелец это учредитель или нет
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Бенефициарный владелец это учредитель или нет». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В отличие от других организаций, где бенефициар должен обязательно присутствовать, у некоммерческих организаций (НКО) он отсутствует по определению. Закон запрещает НКО заниматься предпринимательством, соответственно и бенефициар в таких организациях не нужен. Как правило, НКО занимаются благотворительной или социальной деятельностью, проводят общественные мероприятия.
Права и обязанности бенефициарного владельца
В связи с тем, что бенефициарные владельцы участвуют в деятельности компании, они обязаны:
- принимать участие в учредительных собраниях и сборах акционеров;
- участвовать в принятии важных управленческих решений;
- обсуждать прием на работу и увольнение генерального директора и других руководящих сотрудников (например, финансового директора, если такое условие прописано в уставных документах компании).
Всё это делать нужно, потому что без доли бенефициарного владельца у остальных акционеров может просто не хватить голосов, чтобы принимать решения.
Кроме обязанностей, у них есть и права:
- получать дивиденды, распределенные из чистой прибыли фирмы;
- контролировать деятельность компании и запрашивать отчеты;
- распоряжаться своей долей УК (продавать, закладывать или дарить).
Кто такой бенефициарный владелец в ООО?
Согласно положениям абз. 13 ст. 3 федерального закона «О противодействии…» от 07.08.2001 № 115, бенефициарные владельцы юридического лица — это физические или другие юридические лица, которые самостоятельно или через третьих лиц владеют этим юрлицом или имеют право на осуществление контроля над его действиями. Основанием для получения статуса бенефициара является наличие у него доли в капитале компании размером 25% и более.
Порядок определения точного размера доли, принадлежащей тому или иному лицу, ФЗ № 115 не определяет, поэтому при решении этого вопроса можно руководствоваться порядком определения степени взаимозависимости лиц, используемым в сфере налогообложения. Точная последовательность таких действий установлена п. 3 ст. 105.2 НК РФ, а также детально прокомментирована в письме Минфина «О применении…» от 16.08.2013 № 03-01-18/33535.
Бенефициарный владелец может:
- принимать участие в собраниях владельцев акций;
- влиять на выбор руководителя компании;
- выбирать сферу деятельности предприятия;
- распоряжаться принадлежащей ему долей в уставном капитале и т. д.
Бенефициар кто это такой?
Федеральные законы 115-ФЗ и 215-ФЗ определяют термин «бенефициарный владелец» таким образом: это физическое лицо, прямо или косвенно владеющее лицом юридическим, или имеющее способность осуществлять непосредственный контроль за его действиями. При этом под «владением юридическим лицом» подразумевается преобладающее участие в нем физического лица в размере, превышающем 25 % в капитале.
Федеральный закон от 28 июня 2013 года № 134-ФЗ обязал банки устанавливать бенефициарных владельцев, причем не только юридических лиц, но и физических. Так, в процессе осуществления своих функций кредитные учреждения сталкиваются с рядом проблем. Одной из них является установление бенефициаров клиентов.
Понятие бенефициара и особенности его выявления будут несколько отличаться в зависимости от того, действует ли он к выгоде юридического лица или лица физического.
Конечный бенефициар юридического лица
В число собственников предприятия могут входить не только физические, но и юридические лица, которые имеют одного или нескольких владельцев. В особо сложных случаях количество звеньев в такой цепочке может достигать нескольких десятков. Чтобы установить, кто на самом деле является владельцем предприятия, обладающего полномочиями, которые позволяют контролировать и регулировать его деятельность, необходимо найти конечного бенефициара. Конечный бенефициар — это лицо (или группа лиц), которое реализует свое право осуществления контроля над деятельностью предприятия косвенно, с привлечением третьих лиц, номинально наделяя их полномочиями по принятию стратегически важных решений.
В том случае, если конечный бенефициар намеренно скрывает сведения о себе, создает видимость передачи права управления третьему лицу, регистрируя на него крупные банковские счета и заключая от его имени серьезные сделки, в дело вступают правоохранительные органы. Их основной задачей является изучение принадлежащих компании счетов и формирование цепочки их владельцев, которая в итоге должна привести к истинному собственнику юридического лица. Подобный подход позволяет снизить объемы легализации средств, полученных преступным путем, а также обеспечить прозрачность иных сделок, в том числе проводимых с привлечением крупных государственных и частных компаний.
Права и обязанности бенефициарного владельца
В связи с тем, что бенефициарные владельцы участвуют в деятельности компании, они обязаны:
- принимать участие в учредительных собраниях и сборах акционеров;
- участвовать в принятии важных управленческих решений;
- обсуждать прием на работу и увольнение генерального директора и других руководящих сотрудников (например, финансового директора, если такое условие прописано в уставных документах компании).
Всё это делать нужно, потому что без доли бенефициарного владельца у остальных акционеров может просто не хватить голосов, чтобы принимать решения.
Кроме обязанностей, у них есть и права:
- получать дивиденды, распределенные из чистой прибыли фирмы;
- контролировать деятельность компании и запрашивать отчеты;
- распоряжаться своей долей УК (продавать, закладывать или дарить).
Права и обязанности бенефициара
Несмотря на то, что бенефициар далеко не всегда афиширует свое участие в деятельности компании или причастность к ней, по действующему законодательству у него есть ряд прав:
- Бенефициар-собственник акций или долей в ООО может делегировать право владения любому другому лицу по соответствующему договору.
- Бенефициар вправе голосовать своими акциями на собрании акционерного общества.
- Бенефициар имеет право участвовать в процессе выбора совета директоров в зависимости от количества своих акций.
- Бенефициар может участвовать в решении вопросов смены вида деятельности компании, а также изменения уставного капитала.
Основной обязанностью бенефициара и организации, от деятельности которой он получает доход, является раскрытие информации. Не сообщать о бенефициарах вправе:
- органы государственной и муниципальной власти, а также внебюджетные фонды (их собственники отсутствуют либо общеизвестны и не требуют раскрытия);
- юрлица, с 50% и более государственным либо муниципальным участием;
- международные организации (за исключением публичных компаний);
- эмитенты ценных бумаг, участвующие в организованных торгах.
Какие фирмы должны раскрывать своих бенефициаров?
Юрлица, а также ИП обязаны предоставлять сведения о бенефициарах по запросам (п. 6 ст. 6.1 закона № 115-ФЗ, п. 10 положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 № 209):
- в Росфинмониторинг;
- в ФНС.
Кроме того, при обращении в организацию или к ИП, которые осуществляют управление денежными средствами, юрлица и ИП предоставляют сведения о своих бенефициарных владельцах — это также их законная обязанность, предусмотренная п. 14 ст. 7 закона № 115-ФЗ. Объем данных сведений определен в абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 закона № 115-ФЗ.
Законодательно форма сведений о бенефициарных владельцах не утверждена. Но она должна включать в себя:
- ФИО бенефициарных владельцев;
- гражданство;
- дата рождения;
- паспортные данные (или сведения иного документа, удостоверяющего личность);
- адрес места жительства;
- ИНН.
Непредоставление фирмой в указанные государственные органы сведений о бенефициарных владельцах — это повод для применения в отношении нее санкций, предусмотренных ст. 14.25.1 КоАП РФ. А именно — штрафа на должностных лиц в величине 30 000–40 000 руб., на юрлиц — 100 000–500 000 руб.
Права, особенности, обязанности
Бенефициарный владелец по сути является официальным законным учредителем или акционером юридического лица. Но не всегда собственники придерживаются принципа прозрачности, и в правоустанавливающих документах компании значится номинальный владелец.
Бенефициар, официально имеющий долю в компании, имеет право занимать в ней любую должность, и генерального директора, в том числе.
Другая ситуация складывается если бенефициарный владелец не оформлен юридически, и его личность не раскрывается. В таких случаях применяют различные схемы для руководства и контроля компании фактическим владельцем.
Например, права управления компанией собственник может получить через генеральную доверенность от ее номинального директора, также, как и доступ к ее счетам, или иметь право собственности на компанию, переданное в акциях на предъявителя.
Бенефициарный собственник имеет право:
- распоряжаться собственной долевой частью;
- контролировать деятельность руководства компании;
- присутствовать на заседаниях и принимать решения пропорционально собственной доле;
- иметь прибыль от деятельности компании;
- предоставить управление долей трастовому фонду.
Подача сведений о бенефициарах – форма, инструкция
Подавать сведения о бенефициарных владельцах нужно по запросу ФНС или Росфинмониторинга, либо если вы обращаетесь в одну из компаний, проводящих операции с деньгами или иным имуществом (перечисленных выше, см.ст.5, 115-ФЗ), в банк или страховую компанию, например.
Ими обычно предоставляется анкета для заполнения.
Жестко регламентированной формы анкеты нет, но она обязана содержать следующие сведения бенефициаров:
- фамилию, имя и отчество;
- полную дату рождения;
- действующее гражданство;
- паспортные данные;
- сведения миграционной карты;
- при наличии, ИНН;
- адрес проживания, по прописке или регистрации;
- данные документа, дающего право находится иностранному бенефициару на территории России.
Исходя из финансовых взаимоотношений и появляющихся в ходе управления собственностью ситуаций, роль «бенефициара» имеет незначительные различия.
Бенефициарным владельцем могут стать:
- наследники, отмеченные в завещании как субъекты, получающие конкретную собственность в имущество либо в руководство им. Кроме этого, субъекты, являющиеся выгодополучателями любых выплат в случае смерти получателя;
- арендодатели, предоставляющие принадлежащую им собственность в лизинг за постоянную оплату;
- собственники банковских счетов;
- клиенты трастовых учреждений, предоставившие собственность либо капиталы в конфиденциальное руководство с целью извлечения прибыли;
- владельцы аккредитивов;
- лица, получающие страховые выплаты;
- фактические собственники фирм.
Чтобы обеспечить свою безопасность или исключить претензии муниципальных органов, в нынешнем экономическом сообществе часто прибегают к сокрытию данных о настоящем владельце конкретных активов. Чаще всего это относится к собственности и управлению экономической деятельностью юридических лиц.
Современное понятие контролирующих лиц было введено в законодательство в связи с деятельностью иностранных компаний, реальными владельцами которых были российские бизнесмены. Речь идет, прежде всего, об офшорах.
Итак, контролирующее лицо иностранной организации – это:
- физическое или юридическое лицо, владеющее свыше 25% акций или долей контролируемой компании;
- лицо (физическое или юридическое), владеющее 10% акций или долей в фирме, при условии, что более 50% таких акций или долей (в общей сложности) владеют резиденты РФ;
- лицо, не подпадающее под первые два пункта, но контролирующее иностранную компанию в своих интересах либо в интересах супруга или несовершеннолетних детей.
Если формально гражданин не имеет участия в капитале юрлица, признаками контроля над иностранной компанией могут быть следующие документы (когда их, конечно, удается обнаружить):
- трастовая декларация, в которой номинальные акционеры обязываются действовать в интересах бенефициара;
- генеральная доверенность, оформленная на право управления иностранной компанией налоговым резидентом РФ;
- сведения о банковском счете компании, поступившие из налоговых органов страны присутствия в рамках международного обмена налоговой информацией;
- другие данные о взаимоотношениях возможного бенефициара с иностранной фирмой (форма не ограничена ничем, сведения могут поступать откуда угодно и в каком угодно виде).
Почему так тщательно ведутся поиски бенефициаров? Во-первых, как уже говорилось, таковы требования закона о противодействии отмыванию средств и финансированию терроризма. А во-вторых, если выясняется, что бенефициар офшорной фирмы – налоговый резидент РФ, он обязан декларировать доходы и уплачивать с них налоги.
Бенефициарный владелец, признанный таковым по качественному критерию – возможности контроля, подпадает под определение связанной стороны по пп. (i) (а) п. 9 МСФО (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах».
Бенефициарный владелец, признанный таковым по количественному критерию – преобладающей доле участия, очевидно, обладает возможностью контроля, если его доля в капитале составляет более 50%. Такой бенефициарный владелец также будет контролирующей связанной стороной по пп. (i) (а) п. 9 МСФО (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах».
Бенефициарный владелец с долей участия в капитале от 25% до 50% будет считаться связанной стороной, только если он имеет значительное влияние на организацию (пп. (ii) (а) п. 9 МСФО (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах»). Под значительным влиянием следует понимать полномочия участвовать в принятии решений по финансовой и операционной политике организации, но не контролировать эту политику (п. 9 МСФО (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах», п. 3 МСФО (IAS) 28 «Инвестиции в ассоциированные организации и совместные предприятия»).
Если лицо обладает долей в капитале от 25% до 50% в капитале, но не имеет возможности значительно влиять на организацию, то оно, будучи бенефициарным владельцем, не является связанной стороной. Информацию о таком бенефициарном владельце в отчетности по МСФО раскрывать не надо.
Раскрывать информацию об отношениях и операциях со связанными сторонами, в том числе о наименовании конечной контролирующей стороны, требуют п. п. 3, 13, 14 МСФО (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах».
Информация об отношениях с контролирующей связанной стороной раскрывается вне зависимости от того, проводились ли операции этими сторонами. Организация должна раскрыть наименование своей материнской организации и стороны, обладающей конечным контролем, если эта сторона отлична от материнской организации.
Следовательно, организация обязана приводить в отчетности по МСФО сведения о своих бенефициарных владельцах всегда, когда эти лица обладают возможностью контроля.
Если между организацией и ее связанной стороной проводились операции в течение периодов, представленных в финансовой отчетности, или заключены сделки, операции по которым пройдут в будущем, организация раскрывает, как минимум, следующее (п. п. 8, 18 МСФО (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах»):
- характер отношений;
- сумму операций;
- сумму остатков по таким операциям, включая договорные обязательства по будущим операциям;
- условия проведения будущих операций, включая наличие обеспечения, а также характер возмещения, предоставляемого при расчете;
- данные о любых предоставленных и полученных гарантиях;
- резерв по сомнительной задолженности, относящийся к остаткам по операциям со связанными сторонами;
- расходы, признанные в течение периода в отношении безнадежной или сомнительной задолженности контролирующей стороны.
Раскрываемая информация группируется по категориям связанных сторон и по аналогичным по характеру операциям с ними (п. п. 19, 24 МСФО (IAS) 24 «Раскрытие информации о связанных сторонах»).
Кратко соотношение понятий «бенефициарный владелец» и «связанная сторона», а также объем раскрываемой информации о них в бухгалтерской отчетности по МСФО можно представить в виде таблицы:
| Основание признания бенефициарным владельцем | Категория связанной стороны | Раскрываемая информация |
| Качественный критерий – возможность влияния | Контролирующая связанная сторона |
Наименование бенефициарного владельца; Информация об отношениях между организацией и бенефициарным владельцем; При наличии в отчетном периоде операций (сделок) между организацией и бенефициарным владельцем – информация об операциях (договорных обязательствах по будущим операциям). |
| Количественный критерий – доля прямого или косвенного участия в капитале свыше 50% | ||
| Количественный критерий – доля участия от 25% до 50% | Связанная сторона с возможностью значительного влияния |
При наличии в отчетном периоде операций (сделок) между организацией и бенефициарным владельцем: — информация об операциях (договорных обязательствах по будущим операциям); — характер отношений между организацией и бенефициарным владельцем. |
| Связанной стороной не признается – не имеет возможности значительного влияния | Не раскрывается |
Как определить бенефициара
Бенефициарами могут быть как один, так и несколько фактических владельцев фирмы. Отличительный признак таких собственников – наличие возможности различной степени влияния на деятельность компании. Установить бенефициаров, как правило, сложно. Дело в том, что информация о таких владельцах может вовсе не фигурировать в документах фирмы. Также сведения о собственниках могут содержаться в официальных бумагах, но степень их участия может быть занижена. Отсутствие информации о бенефициарах может быть связано с этими причинами:
- Наличие оффшоров.
- Уклонение от налоговых платежей.
- Легализация денег, полученных преступным путем (отмывание).
Для сокрытия бенефициаров используются различные схемы. Для установления скрытых владельцев нужно знать все эти схемы. Как правило, для сокрытия сведений используется особый метод оформления имущества и правоустанавливающих документов. К примеру, лицо получает доступ к счетам фирмы по доверенности. Доверенность предоставляется «подставным» руководителем. В итоге бенефициар фактически наделяется правом собственности на акции на предъявителя. Вместо «подставного» директора могут фигурировать номинальные владельцы ценных бумаг.
ВАЖНО! Существует также термин «конечный бенефициар». Что он обозначает? В процессе установления фактических владельцев выявляется цепочка выгодоприобретателей. Данная цепочка завершается основным получателем выгоды – конечным бенефициаром. Это лицо, получающее доход от работы фирмы.
Кто обязан представлять справку о бенефициарных владельцах и кто вправе ее требовать
Сведения о бенефициарных владельцах, под которыми в ст. 3 закона № 115 понимаются физлица, владеющие компаниями или оказывающие влияние на их управление (напрямую или через других лиц), являются обязательной частью документации юридического лица, совершающего операции с деньгами или имуществом. Под владением понимается не менее чем 25%-е участие.
Схемы для определения бенефициарного владельца нет, поэтому, несмотря на отличие в терминологии (бенефициарные владельцы и юрлицо в законе № 115 — взаимозависимые лица в Налоговом кодексе РФ), можно предложить использовать метод, определенный в ст. 105.2 НК РФ.
Перечень субъектов, обязанных хранить указанные сведения, содержится в ст. 5 закона № 115. Ряд юрлиц из этого списка освобождены от обязанности вести учет бенефициарных владельцев (абз. 2–5 подп. 2 п. 1 ст. 7 закона № 115):
- органы госвласти;
- предприятия и учреждения, в которых долю более 50% имеют РФ, ее регионы или муниципальные образования, и др.
Список необходимо вести постоянно и 1 раз в год обновлять, самостоятельно выясняя личные данные владельцев. Юрлицо обязано представлять его по правилам, утв. постановлением Правительства РФ от 31.07.2017 № 913, по запросу:
- ФНС и ее подразделений;
- Росфинмониторинга и его межрегиональных управлений.
Кроме того, справку о бенефициарах уполномочен запросить банк (п. 14 ст. 7 закона № 115). Может он понадобиться и для участия в торгах. Многие положения о закупках включают требование показать всю цепочку связей и огласить бенефициаров, что признается законным требованием (решение Московского УФАС России от 17.08.2015 по делу № 1-00-1338/77-15).
Какие фирмы должны раскрывать своих бенефициаров?
Юрлица, а также ИП обязаны предоставлять сведения о бенефициарах по запросам (п. 6 ст. 6.1 закона № 115-ФЗ, п. 10 положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 № 209):
- в Росфинмониторинг;
- в ФНС.
Кроме того, при обращении в организацию или к ИП, которые осуществляют управление денежными средствами, юрлица и ИП предоставляют сведения о своих бенефициарных владельцах — это также их законная обязанность, предусмотренная п. 14 ст. 7 закона № 115-ФЗ. Объем данных сведений определен в абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 закона № 115-ФЗ.
Как общества осуществляют учет и раскрытие информации о бенефициарах, пошагово разъяснили эксперты КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к системе К+ и бесплатно переходите в Готовое решение.
Законодательно форма сведений о бенефициарных владельцах не утверждена. Но она должна включать в себя:
- ФИО бенефициарных владельцев;
- гражданство;
- дата рождения;
- паспортные данные (или сведения иного документа, удостоверяющего личность);
- адрес места жительства;
- ИНН.
Образец заполнения справки можно скачать ниже.
Непредоставление фирмой в указанные государственные органы сведений о бенефициарных владельцах — это повод для применения в отношении нее санкций, предусмотренных ст. 14.25.1 КоАП РФ. А именно — штрафа на должностных лиц в величине 30 000–40 000 руб., на юрлиц — 100 000–500 000 руб.